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IRS Vuelve a Abrir Amnistía Tributaria para Resolver Incumplimiento Extranjero

El Internal Revenue Service (IRS) recientemente anunció la reapertura de una iniciativa especial de divulgación voluntaria diseñada para recaudar fondos de dinero en el extranjero y reincorporarlos al sistema mediante ayuda a quienes tienen ingresos no divulgados en cuentas extranjeras para actualizarse con sus obligaciones tributarias.

Esta decisión del IRS de volver a abrir esta iniciativa de divulgación surge de un continuo interés de contribuyentes con cuentas bancarias en el extranjero.  Desde las iniciativas en 2009 y 2011, mas de 33,000 contribuyentes le han divulgado al IRS información sobre cuentas bancarias a través del mundo.

Esta tercera iniciativa es muy parecida a la Iniciativa de Divulgación Voluntaria Extranjera 2011 con ciertos cambios importantes.  La estructura de penalidades es mas alta para la iniciativa del 2012, lo que implica que quines no participaron en el Programa de Divulgación Voluntaria en el 2011 no serán recompensados por esperar.  No obstante la iniciativa del 2012 agriega ciertas nuevas características.  Por ejemplo, la estructura de penalidades que requiere el pago de individuos de una penalidad del 27,5 en ves de 25 por ciento de la cantidad presente en cuentas extranjeras con el balance agregado más alto dentro durante el periodo entre los años 2003 y 2010.  Ciertos contribuyentes serán elegibles a penalidades reducidas del 5 o 12,5 por ciento.  Los participantes también tendrán que pagar impuestos acumulados retroactivamente y intereses de hasta ocho años tanto como pagar ciertas penalidades.

La iniciativa del 2012 ofrece ciertos beneficios para estimular a los contribuyentes a presentarse ahora antes de arriesgar ser detectados por el IRS.  Debido a que esta nueva amnistía no tiene fecha límite para participar, el IRS tiene el derecho de modificar los términos o cerrarlo en cualquier momento.

Algunos Extranjeros y Muchos Inmigrantes Recientes o “Temporales” Deben Declarar sus Ingresos Extranjeros, Intereses en Compañías y Existencia de Fideicomisos y Cuentas Bancarias.

Cualquier persona que sea residente fiscal[1] potencialmente esta sujeta a las penalidades descritas arriba por incumplimiento.  Esto puede llegar como una inesperada sorpresa ya que muchos inmigrantes recientes, incluyendo a aquellos que solo tienen la intención de residir en EE.UU. “Temporalmente” por varios motivos, no están conscientes y no saben que son residentes fiscales en el 2010 o un año anterior.  Dentro de las varias obligaciones tributarias en el 2010 el cumplimiento de las cuales se vence en el 2011 como declaraciones y pago de impuestos de venta en el 2010 de compañías extranjeras y otros activos, estas personas deben declarar sus cuentas bancarias extranjeras, compañías extranjeras, fideicomisos extranjeros, etc o atenerse a sufrir las consecuencias como si fuesen ciudadanos EE.UU., encima de tener que explicar todo tipo de incumplimiento al momento de renovar la visa o solicitar la residencia permanente mas adelante.  Afortunadamente, un plan debidamente diseñado y ejecutado de planificación pre-inmigratoria puede eliminar la necesidad de hacer este tipo de declaraciones de cuantas financieras extranjeras, tanto como reducir los impuestos de ingreso y sucesión relacionados con activos en el exterior[2].

Excusas Comunes pero Invalidas de porque no se Emitió la Declaración de Cuantas Bancarias en el Extranjero

Así sea un ciudadano, residente permanente o residente fiscal, las personas quien tienen “Intereses Financieros” o “Autorización de Firma” directos o indirectos con relación a cuentas bancarias tienen la responsabilidad de declarar la existencia de las mismas.  La definición de estos términos ha tenido últimamente una serie de variaciones amplias a medida que el IRS ha intentado cubrir la infinita variedad de circunstancias mediante las cuales una persona puede estar vinculada a una cuenta extranjera.  Antes de tomar la decisión de no declarar las cuantas bancarias es necesario realizar un análisis de carácter legal.  A seguir se destacan excusas comunes e invalidas que he visto para no emitir un FBAR:

  • Nunca accedí o me beneficie de los fondos.
  • Los fondos eran parte de un regalo/herencia.
  • La cuenta no está bajo mi nombre; está en un fideicomiso.
  • No es my dinero, porque:
    • Solo soy el fiduciario del fideicomiso quien posee los derechos sobre la cuenta.
    • Solo soy un ejecutivo/director de la corporación a la cual le pertenece la cuenta bancaria.
    • Solo soy un director de la fundación a la cual le pertenece la cuenta bancaria.
    • Solo tengo un poder especial que me lo otorgó el individuo a quien le pertenece la cuenta.
    • Solo soy el tutor de la persona a quien le pertenece la cuenta.
    • Solo estoy administrando la cuenta a nombre de un familiar.
  • El dinero está en una cuenta corriente sin interés.
  • El dinero fue ganado antes de que me convirtiera un residente fiscal.
  • El dinero fue obtenido mediante ingresos de fuente extranjera.
  • Mi abogado no especialista en derecho tributario internacional me dijo que no era necesario declarar esta cuenta.
  • Solo uso la cuenta cuando estoy fuera de los Estados Unidos.
  • La cuenta le pertenece a una entidad de riesgo limitado sin efecto en EE.UU., y definitivamente no soy residente fiscal.

En términos generales, ninguna de las excusas señaladas arriba es una excepción a la obligación de declarar un FBAR.  Una de las excusas mas perjudiciales que he oído por no emitir la declaración FBAR es que la cuenta fue cerrada y el dinero transferido a un banco en los Estados Unidos o a un individuo en el extranjero.  Mientras esto puede eliminar el requerimiento de emitir el FBAR en el futuro, el hecho de no haber declarado la cuenta durante el año en el cual la transferencia fue efectuada puede ser usada en su contra en un proceso criminal dando constancia de que el contribuyente intencionalmente decidió no hacer la declaración y así ocultar su existencia.  Además de esto, cuando una cuenta extranjera está generando ingresos o si una corporación extranjera o fideicomiso extranjero están de por medio, el IRS requiere emisión de formularios adicionales los cuales probablemente no fueron emitidos en el primer lugar, lo cual implica penalidades adicionales y exponerse a cargos criminales.

El IRS al Combate

La obligación de declarar sus ingresos extranjeros, transacciones y cuentas bancarias en realidad no es nada novedoso; lo que sucede es que no se ha ejecutado el cumplimiento de estas obligaciones y es por esta razón que muchos asesores tributarios que no tienen familiaridad con estos temas de carácter internacional tienden a subestimar sus consecuencias.  El IRS nos ha advertido que están asignando mas recursos con el fin de hacer cumplir la obligación de declarar ingresos extranjeros y cuentas bancarias extranjeras con este fin han contratado nuevos agentes y abierto oficinas en el extranjero.  Usando una estrategia de incentivos y penalidades, el IRS ofreció una amnistía parcial en el 2009 y 2011 para que aquellos contribuyentes que tenían ingresos y cuentas sin declarar en años previos pudiesen evitar sanciones criminales y reducir penalidades civiles al divulgar voluntariamente la existencia de cuentas y ingresos extranjeros.  Miles de individuos aprovecharon estos incentivos pero muchos mas no lo hicieron.  El IRS está examinando su base de datos para obtener información compilada en la ultima amnistía, tanto como obteniendo información por virtud de tratados tributarios,[3] informantes y otras fuentes.  Ya estamos viendo el efecto de las penalidades y el Inspector del IRS ha sentado claramente que esto solo es el comienzo…

Responsabilidad Penal y Civil para Contribuyentes Descubiertos Antes de Hacer una Divulgación Voluntaria

Los contribuyentes que están escondiendo activos en el exterior se enfrentaran con penalidades más altas y posiblemente cargos criminales.  Además de cargos criminales, a seguir se destacan las penalidades civiles que aplican a los contribuyentes que sean detectados antes de emitir una valida divulgación voluntaria. Otra vez,esto también se aplica a extranjeros que se consideran “residentes fiscales” (FNI).

  • Una Penalidad por fallar en emitir el Formulario TD F90-22.1 (Declaracion sobre Cuentas Bancarias y Financieras en el exterior, comúnmente conocido como “FBAR”). Ciudadanos de los Estados Unidos, residentes y ciertos extranjeros deben informar anualmente sobre sus intereses directos y indirectos en, o poder de retiro (o cualquier tipo de autoridad equivalente a una firma) sobre cuentas financieras mantenidas en instituciones bancarias localizadas en un país extranjero, si durante un periodo de un año el valor agregado de cuentas bancarias extranjeras asciende a $10,000 en cualquier momento durante el año calendario.
  • Una Penalidad por fallar en emitir el Formulario TD F90-22.1 (Declaracion sobre Cuentas Bancarias y Financieras en el exterior, comúnmente conocido como “FBAR”). Ciudadanos de los Estados Unidos, residentes y ciertos extranjeros deben informar anualmente sobre sus intereses directos y indirectos en, o poder de retiro (o cualquier tipo de autoridad equivalente a una firma) sobre cuentas financieras mantenidas en instituciones bancarias localizadas en un país extranjero, si durante un periodo de un año el valor agregado de cuentas bancarias extranjeras asciende a $10,000 en cualquier momento durante el año calendario.
  • Una Penalidad por fallar en emitir el Formulario 3520, Declaración Anual de Transacciones con Fideicomisos Extranjeros y Recepción de Donaciones Extranjeras. Los Contribuyentes deben informar sobre diferentes tipos de transacciones con fideicomisos extranjeros, por ejemplo; creación de fideicomisos por personas EE.UU., transferencias de propiedades de personas EE.UU. a un fideicomiso y recepción de distribuciones de un fideicomiso extranjero bajo IRC§ 6048. Este informe también incluye información sobre regalos de entidades extranjeras bajo §6039F.
  • (Ojo: Los extranjeros con residencia estadounidense permanente o con “permanencia sustancial” en EE.UU. también deben declarar su patrimonio e ingreso y pueden aprovecharse de esta amnistía para resolver incumplimiento durante 2003 a 2010.)
  • Una penalidad por fallar en emitir el Formulario 3520-A, Declaración de Fideicomisos Extranjeros con Propietarios EE.UU.. Los contribuyentes deben declarar sus intereses propietarios en fideicomisos extranjeros, por personas EE.UU. con diversos intereses sobre los mismos .
  • Una penalidad por fallar en emitir el Formulario 5471, Declaración de Persona EE.UU. con Respecto a Compañías Extranjeras. Ciertas personas EE.UU. que son oficiales, directores o accionistas en ciertas compañías extranjeras (incluyendo Empresas Multi-Nacionales/Corporaciones de Negocios Internacionales) están sujetos a declarar esta información .
  • Una penalidad por fallar en emitir el Formulario 5472, Declaración Corporación E.E.U.U de 25% Propiedad Extranjera o Corporación Extranjera Dedicada a Comercio o Negocios con EE.UU.. Los Contribuyentes pueden estar sujetos a declarar transacciones entre Corporaciónes domesticas E.E.U.U de 25% Propiedad Extranjera o Corporación Extranjera Dedicada a Comercio y terceros.
  • Una penalidad por fallar emitir el Formulario 926, Declaración de un Cedente EE.UU. de Propiedad a una Corporación Extranjera. Los Contribuyentes tienen el requerimiento de declarar transferencias de propiedad a corporaciones extranjeras y información relacionada.
  • Una penalidad por fallar emitir un Formulario 8865, Declaración de Personas EE.UU. con Respecto a Sociedades Extranjeras. Personas EE.UU. con ciertos intereses en sociedades extranjeras utilizan este formulario para declarar intereses dentro de la sociedad extranjera y las transacciones de la sociedad extranjera, transferencia de propiedad a la sociedad extranjera, adquisiciones, disposiciones y cambios en los intereses de la sociedad extranjera.
  • Penalidades por fraude bajo IRC §§ 6651(f) o 6663. Cuando hay una deficiencia de pagos tributarios, o existe una falla en emitir la declaración, que se imputable a fraude, el contribuyente será responsable por penalidades, que aunque se pueden calcular de distintos métodos, consisten esencialmente en el 75 por ciento del impuesto debido.
  • Una penalidad por falla de emitir una declaración debida bajo IRC § 6651(a)(1). En general los contribuyentes deben emitir declaraciones de ingresos. Si un contribuyentes falla emitir esta declaración, podrá ser sujeto a una penalidad del 5 por ciento del balance debido, con un cargo adicional del 5 por ciento por cada mes o fracción del mismo durante la vigencia del incumplimiento. La penalidad no puede exceder el 25 por ciento de los ingresos.
  • Una penalidad por incumplir con el pago de la cantidad descrita y cobrable en la declaración bajo § 6651(a)(2). Si un contribuyente no paga la cantidad descrita en la declaración, el/ella puede ser responsable por una penalidad del .5 por ciento de la cantidad del impuestos descrito en la declaración, con un cargo adicional del .5 por ciento por cada mes adicional o la fracción del mismo en el cual el monto cobrable quede sin pagar. La penalidad no puede exceder el 25 por ciento.
  • Una penalidad por motivo de inexactitud o deficiencia de pagos bajo IRC §6662. Dependiendo del componente de la penalidad por motivo de inexactitud que llegase a aplicar, un contribuyente puede ser responsable por una penalidad del 20 por ciento o el 40 por ciento.
  • En casos en los cuales el gobierno pueda comprobar que la falla en hacer la declaración fue intencional, los cargos criminales pueden incluir:
  • Posibles cargos criminales relacionados con declaraciones de impuestos incluyen evasión de impuestos (26 U.S.C. §7201), emitir una declaración falsa (26 U.S.C §7206(1) y falla de emitir una declaración (26 U.S.C. § 7203). Fallas deliberadas de emitir un FBAR y deliberadamente emitir un FBAR falso son infracciones que están sujetas a cargos criminales bajo 31 U.S.C. § 5322.
  • Una persona condenada por evasión de impuestos esta sujeta a un termino de encarcelamiento de hasta cinco años y una multa de hasta $250,000. Emitir una declaración falsa sujeta a una persona a un término de encarcelamiento de tres años y una multa de $250,000. Una persona que no emita una declaración de impuestos esta sujeta a un término de encarcelamiento de un año y una multa de $100,000. Fallar en emitir un FBAR sujeta a una persona a un término de encarcelamiento de diez años y penalidades que ascienden a $500,000.

[1] Las leyes que determinan si una persona es residente de EEUU por motivos tributarios son bastante complejas y tienen muchas excepciones y mecanismos mediante los cuales uno puede dilatar o evitar el proceso de ser categorizado como residente fiscal mientras goza de presencia en EEUU.  Le regla en general es que un extranjero que tiene presencia en EEUU por 183 días o mas durante un periodo un año calendario es residente fiscal por ese año.  En contar los 183 días, las reglas requieren añadir 1/3 de los días con presencia en EEUU durante el año previo y 1/6 de los días presentes en EEUU en el año anterior al año previo. Por ejemplo, un extranjero pasa un total de 60 días viajando en EEUU durante el 2008 por motivo de negocios y vacaciones, 120 días en el 2009 haciendo lo mismo y buscando por una residencia secundaria en Weston, y 143 días en 2010 trasladando a su familia y visitándolos, será un residente fiscal en 2010 (143 + 90/3 + 60/6 = 183) sin la debida planificación y  no obstante tener la mayoría de posibles visas.

[2] Extranjeros con inversiones o negocios en EE.UU. o extranjeros que pasen mas de treinta (30) días al año en el país deberían retener a un abogado especializado en asuntos tributarios internacionales para realizar un plan de pre-inmigración y así minimizar las obligaciones tributarias de ingreso y sucesión.  Este tipo de planificación generalmente consiste, entre otras cosas, en encontrar maneras para diferir la fecha en la cual el individuo se convierte en residente fiscal legalmente y queda sujeto no solo a sus ingresos y activos fuente EE.UU., pero también todo tipo de activos que pueda tener a través del mundo.  Diferir estas consecuencias se puede lograr tan simplemente como organizando sus asuntos personales de cierta manera para poder ser apto y así elegir el tratamiento fiscal ante el IRS, si se lograr calificar, tanto como acudiendo a tratados internacionales tributarios como existe entre EE.UU. y Venezuela.  Se debe anotar que las leyes que aplican sobre la determinación si una persona es categorizada como residente fiscal para fines de sucesión y disposición de bienes son bastante diferentes a las leyes que aplican sobre la determinación si una persona es categorizada como residente fiscal para fines de tributación sobre ingresos, que normalmente suelen llegar a una determinación de residencia fiscal anterior.

[3] Los Estados Unidos ha expandido su red de intercambio de información mediante una serie de acuerdos con autoridades tributarias a través del mundo, incluyendo jurisdicciones “Extranjeras” como las Isla Caiman y las Isla Vírgenes.

[4] En capacidad de abogado y contador licenciado prestando asesoría fiscal por casi 20 años y tener el privilegio de haber trabajado en el Tribunal Tributario en Washington , D.C., tengo el placer de conocer varios contadores muy capacitados para lidiar con el IRS.  Por cierto los servicios de un buen contador normalmente ayudan en la preparación de una divulgación voluntaria, pero hay que reconocer que en los procesos criminales no existe la protección de confidencialidad entre contador-cliente.  Es decir, todo los archivos del contador serán entregados al fiscal y el mismo contador puede ser obligado a ser testigo en su contra.  Por lo tanto, el contribuyente debe contratar un abogado tributario primero y ese abogado muy cuidadosamente establecer las formalidades que permiten comunicación con el contador de manera que queda confidencial bajo la mas concreta protección abogado-cliente.